Проблемные аспекты обращения взыскания на корпоративные права

Рассмотрим более подробно каждый из этапов данной процедуры

Закон Украины «Об исполнительном производстве» дополнен статьей 53-1, где указано, что особенности обращения взыскания на долю (часть доли) участника ООО и участника ОДО определяются Законом.

Согласно ч. 1 ст. 22 Закона об ООО, обращение взыскания на корпоративные права допускается как по исполнительному документу о взыскании денежных средств, так и по документу об обращении взыскания на долю, как предмет залога.

Ранее в статье 149 Гражданского кодекса Украины отмечалось, что обращение взыскания на часть имущества общества, пропорциональную доле участника общества в уставном капитале, по его личным долгам допускается лишь в случае недостаточности у него другого имущества для удовлетворения требований кредиторов. Сейчас данная статья исключена, однако, если обратить внимание на ч. 2 и ч. 5 ст. 48 Закона Украины «Об исполнительном производстве», то становится понятным, что корпоративные права приравнены к другому имуществу и на них может быть обращено взыскание, если отсутствуют средства, на которые можно обратить взыскание. То есть, по решению о взыскании средств, если самих средств не обнаружено, можно обратить взыскание на корпоративные права, и при этом никаких дополнительных решений суду получать не нужно.

Наложение ареста на долю

О намерении обратить взыскание на долю в уставном капитале исполнитель сообщает ООО и должника, направляя постановление о наложении ареста на долю в уставном капитале общества.

Следует обратить внимание на перечень документов, который направляется в общество:

• уведомление о намерении обратить взыскание на долю участника общества (должника);
• постановление о наложении ареста на долю;
• требование о предоставлении государственному исполнителю баланса общества по состоянию на день, предшествовавший наложению ареста на долю должника.

Примечание: последний документ не предусмотрен нормативными документами и упоминается лишь в рекомендациях самого Минюста.

Вот с этого момента становится интересно. Согласно ч. 4 ст. 56 Закона Украины «Об исполнительном производстве», копии постановлений, которыми наложен арест на имущество (средства) должника, исполнитель направляет банкам или другим финансовым учреждениям, органам, осуществляющим регистрацию имущества, регистрацию обременений движимого имущества, в день их вынесения. Однако, не совсем понятно, где и кем будет регистрироваться данный арест? Такой арест регистрируется в Государственном реестре обременений движимого имущества (ГРОДИ). По сути, данный арест не является запретом для совершения регистрационных действий, а потому для него в Едином государственном реестре юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований вообще не предусмотрен отдельный раздел.

Если мы рассмотрим ст. 25 Закона в сочетании с нормами ст. 28 Закона Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований», в которой определены основания для отказа в государственной регистрации, то увидим, что такой отказ может быть вынесено только если есть судебное решение об аресте корпоративных прав (то есть, постановление исполнителя там не предусмотрено).

На практике регистраторы вносят сведения об аресте как дополнительные, и то не всегда. Однако, препятствует ли это отчуждению доли? Проблема заключается в том, что закон не содержит требования о нотариальном удостоверении таких сделок. Очевидным является то, что нотариус отказал бы в удостоверении такого договора, поскольку обязан проверить наличие обременения на лице, однако Закон Украины «О государственной регистрации юридических лиц, физических лиц-предпринимателей и общественных формирований» требует представления только акта приема-передачи доли, подписи на котором заверяются нотариально (П. Г. Ч. 5 ст. 17), а значит, заверяется не сделка, а подписи, и, конечно, любые обременения не проверяются.

Осуществляя регистрационное действие по изменению состава участников, регистратор проверяет только представленные документы и отсутствие ограничений в реестре на осуществление регистрационных действий. Как мы сказали – таких ограничений нет. То есть, имеем ситуацию, когда, узнав об обращении взыскания на долю, лицо может произвести отчуждение такой доли, и на момент пока дойдет дело до ее продажи в порядке исполнительного производства, доля уже не будет принадлежать должнику.

Итак, из этого следует, что постановление государственного или частного исполнителя само по себе не является основанием для регистрационных действий с ареста корпоративных прав и дальнейшей отказе в перерегистрации таких прав.

На практике государственные регистраторы по месту хранения регистрационного дела вносят в ЕГР «предупреждение», в котором указывается об аресте корпоративных прав. Это часто является основанием для отказа в регистрационных действиях. Однако, четкого правового обоснования такие действия государственного регистратора не имеют, что позволяет должникам осуществить перерегистрацию корпоративных прав.

Предоставление необходимых документов для оценки стоимости доли. Следующим важным вопросом является предоставление ООО сведений, необходимых для расчета стоимости доли. Так, согласно ч. 2 ст. 22 Закона, предприятие должно в течение 30 дней со дня получения уведомления предоставить необходимые сведения. При этом положения закона связывают такую обязанность лишь с получением уведомления о намерении обратить взыскание на долю и никак не обусловлены требованием о предоставлении документов.

Однако, положением статьи не уточняется, какие именно сведения необходимо предоставить. К тому же следующая часть (ч. 3) говорит о предоставлении доступа к документам финансовой отчетности и непонятно, это рассматривать как уточнение или дополнение.

Финансовая отчетность составляется и подается 1 раз в квартал, но при этом оценка должна производиться по состоянию на день, предшествовавший дню наложения ареста. То есть, между датой отчетности и датой оценки промежуток времени может составлять до 3 месяцев.

На практике исполнители требуют отчетность, не привязываясь к конкретной дате, а фактически истребуют последнюю сданную отчетность, хотя Минюст неоднократно обращал внимание на необходимость истребовать баланс на конкретную дату. Помимо данной отчетности (баланса) обычно необходимо предоставить устав, сведения об активах (имуществе, дебиторской задолженности). Надо обратить внимание на тот факт, что на практике отдельно кредиторская задолженность часто не требуется, хотя она существенно может повлиять на стоимость доли, а следовательно, целесообразно было бы и требовать ее предоставления.

Забегая вперед, скажем, что ООО не рассматривается как должник, а потому у исполнителя нет оснований для какого-либо ограничения прав общества относительно распоряжения собственным имуществом, а потому при наличии реальной угрозы изменения структуры собственности компании, ООО может принять меры по накоплению долгов или даже вообще продать собственное имущество. Некоторые исполнители предпринимали попытку ограничить права ООО на отчуждение основных фондов, однако абсолютно обоснованно суды удовлетворяли жалобы ООО и признавали такие действия и меры неправомерными.

Оценка стоимости доли. Что касается оценки стоимости доли во время обращения на нее взыскания, то данная оценка является особенно важной как для участника-должника, так и для кредиторов.

Согласно Закону об ООО, расчет стоимости доли происходит исполнителем «исходя из рыночной стоимости совокупности всех долей участников общества пропорционально размеру доли такого участника» (ч. 8 ст. 24 Закона). Стоимость рассчитывается по состоянию на день, предшествующий наложению ареста на долю. То есть, фактически оценку стоимости доли должен проводить исполнитель, который, как правило, не является специалистом в этой сфере, хотя целесообразно было бы передать указанное полномочия субъектам оценочной деятельности, которые должным образом аккредитованы и имеют соответствующую экспертизу.

Согласно ч. 2 ст. 57 Закона Украины «Об исполнительном производстве» в случае, если стороны исполнительного производства не достигли согласия о стоимости имущества и письменно не уведомили исполнителя о определенную им стоимость имущества, то исполнитель самостоятельно определяет стоимость имущества должника. Отчет об оценке имущества должен быть составлен не ранее даты вынесения постановления об аресте такого имущества.

По нашему мнению, проводить процедуру по определению рыночной стоимости доли в уставном капитале ООО должны субъекты оценочной деятельности. Тем более, данное положение предусмотрено Законом Украины «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине». Квалификация субъектов оценочной деятельности должна подтверждаться сертификатом со специализацией «2.1».

Продажа доли другим участникам общества. После оценки стоимости доли в уставном капитале, при условии, что ООО предоставило документы для ее оценки, исполнитель предлагает другим участникам общества приобрести данную долю в соответствии со статьей 20 Закона об ООО. О намерении воспользоваться своим преимущественным правом на приобретение доли другие участники обязаны сообщить в 30 дневный срок.

Законом не установлен срок, в течение которого исполнитель обязан заключить договор купли-продажи доли по преимущественному праву и вместе с тем устанавливает, что покупатель должен уплатить стоимость доли в течение 10 дней со дня заключения договора купли-продажи. В связи с этим усматривается пространство для некоторых манипуляции с затягиванием исполнения решения как со стороны исполнителя, так и со стороны других участников.

Исполнитель обязан передать долю покупателю в течение 10 дней со дня поступления оплаты.

Если несколько участников общества выразят согласие воспользоваться своим преимущественным правом, они приобретают долю (часть доли) пропорционально размеру принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Участник общества имеет право требовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя доли, если преимущественное право такого участника является неправомерно нарушенным. Исковая давность по таким требованиям составляет 1 год. Однако, следует обратить внимание на тот факт, что в случае реализации имущества на аукционе, такого права в участника общества на обращение в суд нет. То есть, если по причинам, определенным в законе, исполнитель правомерно передал долю на реализацию на аукционе, — остальные участники теряют преимущественное право на приобретение.

Реализация доли на аукционе. В случае, если общество не выполнит своих обязанностей по предоставлению сведений, необходимых для расчета стоимости доли должника, или предоставления документов финансовой отчетности, или участники общества не воспользуются правом на приобретение доли, либо если договор купли-продажи будет считаться расторгнутым по мотивам отсутствия своевременной оплаты, то доля передается на реализацию на аукционе в общем порядке.

Следовательно, учитывая все вышеизложенное, надо подчеркнуть, что новеллой Закона об ООО является продажа доли должника другим участникам общества. Тем не менее, остаются не урегулированными некоторые вопросы в данной процедуре. Например, возможность выкупа доли самим обществом вообще не предусмотрена, хотя, по моему мнению, она была бы целесообразна в случаях, когда другие участники отказались от преимущественного права покупки. Также не до конца урегулирован вопрос порядка передачи доли новому покупателю, поскольку прямой нормы, которая бы уполномочивала исполнителя от собственного имени продать долю, на которую обращено взыскание, нет.

Поскольку Закон Украины об ООО принят относительно недавно, то судебная практика по обращению взыскания на долю должника пока не является устоявшейся. Поэтому время поможет проявить как проблемы данного механизма, так и возможные способы защиты каждой из сторон.