Как бизнесу возместить ущерб от военной агрессии рф

Появляется все больше новых решений по искам бизнеса к России с требованием о возмещении материального ущерба, нанесенного военными действиями. Это неудивительно, ведь согласно данным аналитического центра при Киевской школе экономики, общая сумма прямого ущерба, включающая в себя государственные предприятия и частных лиц-предпринимателей, оценивается в 13 миллиардов долларов. Но вопрос о получении компенсации бизнесом на законодательном уровне еще не решен. Единственным вариантом остается подача иска в суд о взыскании материального ущерба с РФ. Адвокат Юлия Маршук в соавторстве с управляющим партнером – Виталием Грициком прописали важные шаги и механизмы для компаний и предпринимателей, чтобы получить решение национального суда и иметь объективную возможность его реализовать в будущем.

Маршук Юлия Сергеевна

адвокат

В какой суд обращаться для возмещения убытков бизнеса?

Что касается юрисдикционности данной категории споров (гражданский или хозяйственный суд), то сегодня дискуссионный спор между юристами решен в пользу хозяйственного суда. Это подкрепляется и определением Соломинского районного суда г. Киева от 13.06.2022 года по делу № 760/6691/22.

Что касается территориальной юрисдикции, мы советуем ссылаться на ч. 8 ст. 29 ХПК Украины, согласно которой иски о возмещении вреда, причиненного имуществу, могут предъявляться по месту причинения вреда.

Таким образом, юридическое лицо/физическое лицо-предприниматель, материально пострадавшее от военных действий рф, имеет право обратиться с соответствующим иском в хозяйственный суд по месту причинения вреда.

Кто является надлежащим ответчиком по делам о возмещении ущерба бизнесу?

В статьях 4,45 ХПК, в отличие от ГПК, определяется, что стороной может быть не государство, а государственные органы.

Законодательство рф (пп. 3.1. ст. 1 федерального закона «О прокуратуре русской федерации», п. 5 указа президента российской федерации от 5 июля 2021 года № 402 «Вопросы обеспечения консульства и защиты интересов российской федерации, иностранных и международных (межгосударственных) судах, иностранных и международных третейских судах (арбитражах) указывает на то, что надлежащим ответчиком в национальном суде будет рф в лице генеральной прокуратуры российской федерации.

Однако, возможно ли в будущем будет взыскать денежные средства именно с генеральной прокуратуры российской федерации? Пожалуй, целесообразно было бы все же отмечать в качестве ответчика государство «российская федерация».

Несмотря на положения ХПК Украины, по определению ответчиками только государственных органов, в ЕГССР есть решения хозяйственных судов, в которых судом было признано надлежащим ответчиком «государство российская федерация» без указания «в лице конкретных государственных органов» (решение от 30 января 2023 г. по делу № 911/2065/22 и от 24.01.2023 по делу № 910/9941/22), что говорит о возможности избрания истцом именно такого ответчика.

Оплата судебного сбора

В силу предписаний п. 22 ч. 1 ст. 5 Закона Украины «О судебном сборе» истец при обращении с иском в рф с требованием о взыскании имущественного вреда освобождается от уплаты судебного сбора.

Нужно ли направлять ответчику копию искового заявления и сообщать его о судебных заседаниях?

Однозначно да, хотя применение дипломатических каналов для направления копии искового заявления и уведомления о дате, времени и месте судебного разбирательства дела к российской стороне стало невозможным.

Однако, если требования по уведомлению сторон во время рассмотрения дела не будут соблюдены, это может привести к таким последствиям как отмена судебного решения в порядке апелляционного производства и/или невозможности его признания и исполнения.

Такая важность подкрепляется установившейся практикой ЕСПЧ (относительно критериев эффективности судебной защиты, таких как доступность и достаточность) и ст. 7 Конвенции о признании и исполнении иностранных судебных решений по гражданским или коммерческим делам.

Возможными вариантами сообщения россии об иске могут быть:

  • отправка на официальную электронную почту ответчика соответствующих сообщений (копии искового заявления, сообщений о вызове);
  • отправка таких документов в консульские учреждения россии за рубежом;
  • объявление на официальном веб-портале Судебной власти Украины.
Однако, считаем, что ни один из данных способов сообщения рф не будет эффективным и достаточным.

На основании анализа международной практики, Рабочая группа Общественной организации “Украинская Арбитражная Ассоциация” в Комментарии к законопроектам №7520, №7520-1, №7520-2 выделила три наиболее распространенных возможных способа вручения документов иностранным государствам:

  • на основании специальной договоренности между истцом и иностранным государством;
  • дипломатическими каналами;
  • способ, разрешенный законодательством иностранного государства.

Кроме этого, ст. 1608(a)(3) FSIA (опыт США) также разрешает вручение документов путем отправки документов “любой почтой, требующей подписания сообщения о вручении” на имя главы министерства иностранных дел иностранного государства.

Сообщение иностранного государства путем размещения “объявления на официальном веб-портале Судебной власти Украины” Рабочая группа считает “способом последней надежды” и указывает, что он может применяться только в тех случаях, когда не сработали ни конвенционные механизмы, ни способы уведомления, предусмотренные иностранным государствам соответствующим процессуальным кодексом. Аналогичный подход применяется некоторыми странами ЕС (например, Эстонией и Германией).

Однозначного понимания возможности (необходимости) уведомления ответчика нет и в судебной практике. Однако для надлежащего решения данного вопроса Хозяйственный суд Донецкой области определением от 07.03.2023 года по делу № 905/799/22 обязал Министерство юстиции Украины предоставить Хозяйственному суду Донецкой области письменные разъяснения и рекомендации:

  1. относительно порядка соблюдения и выполнения в действующих условиях настоящего предписания Конвенции о защите прав и основополагающих свобод человека 1950 г., а также действующих положений международных договоров (с учетом соответствующих оговорок, замечаний и нотификации и принципа взаимности) в контексте способа обеспечения текущих условиях отправки участником дела - резидентом Украины в адрес другого участника дела - Российской Федерации копии искового заявления, а также отправки Хозяйственным судом Донецкой области судебных решений вышеупомянутому участнику дела;
  2. может считаться надлежащим исполнением предусмотренного действующим процессуальным законодательством обязанности отправления другим участникам дела копии искового заявления и приложенных к нему документов и судебных актов их направления истцом в посольства Российской Федерации, расположенные на территориях других государств, в понимании Конвенции о защите прав и основополагающих свобод человека 1950 г.;
  3. может ли привлеченный участником дела (юридическим лицом) по законодательству Украины адвокат считаться в понимании ст.3 Конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским или коммерческим делам (1965) надлежащим субъектом инициации вручения судебных (внесудебных) документов (исковое заявление, определение) за границу, в частности в РФ и как это должно происходить.

Поэтому, пока ждем официального ответа и надеемся, что Министерство юстиции Украины сможет предоставить исчерпывающие разъяснения по данному вопросу.

Как доказать нанесенный материальный ущерб в суде (доказательная база?)

В зависимости от вида материального ущерба, если имущество было повреждено в результате военных действий, документами в подтверждение оснований иска могут быть:

  • подтверждение права собственности на имущество (выписка, свидетельство о праве собственности, договор купли-продажи, товарно-транспортные накладные, др. документы);
  • подтверждение факта уничтожения/повреждения имущества (акт о пожаре, составленный ГСЧС; выписка из Единого реестра досудебных расследований по результатам обращения с заявлением о совершении преступления; акт комиссионного обследования зданий и сооружений (объектов) поврежденных в результате вооруженной агрессии РФ, который составляется органами местного самоуправления, акт обследования уничтоженного имущества, составленного комиссией (представителями) самого предприятия, фото- и видеофиксация объекта до и после разрушений; сообщения в СМИ о факте повреждения/разрушения объекта);
  • подтверждение размера убытков (отчет об оценке убытков, подготовленный субъектом оценочной деятельности; акт списания товарно-материальных ценностей, которые были уничтожены вследствие пожара, возникшего в результате ведения военных действий; строительно-техническая, товароведческая экспертизы; также это может быть комплексная судебная строительно-техническая, военная экспертиза и экспертиза оружия и следов и обстоятельств его использования, экспертиза по оценке стоимости поврежденного автомобиля;
  • относительно взыскания материального ущерба в виде неполученной прибыли (упущенной выгоды) можно подтвердить: выводом экономического исследования о размере упущенной выгоды; заключение экспертов об определении размера упущенной выгоды (путем исследования документов бухгалтерской, финансовой и налоговой отчетности).

Преодоление судебного иммунитета рф в национальных судах.

Иммунитет базируется на суверенитете каждого государства и их равенстве. Это означает, что ни одно государство не может осуществлять свою власть над другим государством, его органами или имуществом. Это право на неприкосновенность называется "par in parem non habet imperium" – «равный над равным не имеет власти».

В законодательстве Украины закреплен принцип абсолютного иммунитета. Согласно ч. 1 ст. 79 Закона Украины «О международном частном праве» предъявление иска к иностранному государству, привлечение иностранного государства к участию в деле как ответчика или третьего лица, наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Украины, применение такого имущества других средств обеспечения иска и обращение взыскания на такое имущество могут быть допущены только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором или законом Украины.

Получение согласия от рф относительно предъявления к нему иска по делам о возмещении ущерба является объективно невозможным, и, как следствие, согласно нормам действующего законодательства, невозможным становится рассмотрение такого искового заявления в национальных судах.

В ВРУ было внесено несколько проектов законов (№ 7520 от 05.07.2022, №7520-1, №7520-2 от 19.07.2022, № 8165 от 31.10.2022), которыми предлагается снятие судебного иммунитета практически год они не рассматриваются.

Итак, национальные суды взяли на себя инициативу по преодолению судебного иммунитета рф.

В Решении Конституционного Суда Украины от 25 декабря 1997 года № 9-зп разъяснено, что часть первой статьи 55 Конституции Украины следует понимать так, что каждому гарантируется защита прав и свобод в судебном порядке. Суд не может отказать в правосудии, если гражданин Украины, иностранец, лицо без гражданства считают, что их права и свободы нарушены или нарушаются, созданы или создаются препятствия для их реализации или имеют место другие ограничения прав и свобод.

Согласно правовым выводам, изложенным Верховным Судом в постановлении от 18 мая 2022 года по делу № 428/11673/19: «общеизвестным (т.е. не требующим доказывания) то, что Российская Федерация отвергает признание какой-либо ответственности за свою противоправную военную деятельность в Украине, включая не только полномасштабную вооруженную агрессию, но и любое участие своих вооруженных сил в военных действиях в Донецкой и Луганской областях с 2014 года. Не существует никакого разумного основания предположить, что нарушенное право истца, за защитой которого он обратился в украинский суд, могло бы быть защищено путем подачи иска в суд российской федерации.

Мы проанализировали обоснование в решениях судов по поводу преодоления судебного иммунитета рф. Детальнее о них расскажем в нашей следующей статье.

На основании Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22.01.1993 и Соглашения о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности от 20.03.1992.

(решение Хозяйственного суда города Киева по делу № 910/9941/22 от 24.01.2023)

Поддержание юрисдикционного иммунитета Российской Федерации лишит истца эффективного доступа в суд для защиты своих прав, что несовместимо с положениями пункта 1 статьи 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод.

(решение Хозяйственного суда Черниговской области от 21 марта 2023 г. дело № 927/1167/22, правовая позиция изложена в постановлении Кассационного гражданского суда в составе Верховного Суда от 18.05.2022 по делу № 760/17232 ц)

Судебный иммунитет Российской Федерации не применяется ввиду обычного международного права, кодифицированного в Конвенции ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (2004).

(постановление Кассационного гражданского суда в составе Верховного Суда от 18.05.2022 по делу № 760/17232/20-ц о возмещении морального вреда)

Некоторые хозяйственные суды в обоснование своей позиции исходили из общих обстоятельств:

(решение Хозяйственного суда Харьковской области от 06.02.2023 по делу № 922/2151/22, решение Хозяйственного суда Харьковской области от 21.11.2022 по делу № 922/1059/22)

Возможность признания и исполнения судебного решения за границей

Пока нет единого понимания, каким образом будет возможно выполнить решение суда. Одним из вариантов является преодоление судебного иммунитета в странах ЕС и взыскание средств за счет арестованных активов России. Международный опыт свидетельствует о том, что судебный иммунитет был преодолен только на национальном уровне в Греции, Италии, Южной Корее по отношению к государствам агрессоров: Германии и Японии по преступлениям, совершенным во Второй мировой войне.

Суды этих стран объясняли свои решения, в частности тем, что государства не должны злоупотреблять своими суверенными правами и отказ в признании иммунитета может привести к несправедливости. Следует отметить, что на международном уровне такие решения не были признаны.

Однако мир меняется и о постепенном ослаблении применения принципа абсолютного судебного иммунитета говорят и принятые Конвенция о юрисдикционных иммунитетах, и отдельные мнения судей ЕСПЧ, а также некоторые правовые позиции суда в целом.

Кроме того, на международном уровне неоднократно были высказаны предложения по созданию механизмов возмещения ущерба для Украины, поддержанных международными органами и организациями, такими как Генеральная Ассамблея ООН, Европейский Парламент и Парламентская Ассамблея Совета Европы. В начале 2023 года были приняты решения, указывающие, что ключевыми элементами будущего международного компенсационного механизма для Украины могут быть:

  • заключение многостороннего международного договора между странами ЕС и Украиной с целью введения институционального механизма возмещения ущерба Украине;
  • создание международного реестра убытков, в котором будет содержаться вся информация о причиненном вреде, убытках и потерях;
  • создание международной компенсационной комиссии, которая будет рассматривать требования о возмещении ущерба;
  • создание компенсационного фонда, за счет которого будет происходить возмещение ущерба.

Важно! На момент публикации данной статьи, Саммит Совета Европы вынес Постановление о создании расширенного долевого соглашения о реестре убытков, причиненного агрессией Российской Федерации против Украины. 43 страны и Европейский Союз присоединились или обнаружили намерение присоединиться к Реестру, созданному участниками Саммита глав государств и правительств Совета Европы, который проходил в Рейке 16-17 мая 2023 года. В настоящем Постановлении отмечено, что работа Реестра, включая его цифровую платформу со всей информацией о претензиях и содержащихся в нем доказательствами, должна стать первым компонентом будущего международного механизма компенсации, который будет создан отдельным международным инструментом в сотрудничестве с Украиной. Точную форму будущего механизма компенсации еще предстоит определить, но она может включать комиссию по рассмотрению претензий и компенсационный фонд для расследования и рассмотрения претензий и/или выплаты компенсации за ущерб, ущерб или ущерб, вызванный международно-противоправными действиями Российской Федерации в Украине. или против Украины.

Так как видим первые шаги к созданию международного механизма компенсации жертвам российской агрессии уже сделаны. По нашему убеждению, совместная работа Украины и международного сообщества в этом направлении будет продолжаться и дальше, и в конце концов вопрос будет решен.

Почему уже сегодня необходимо обращаться в суд с соответствующим иском?

  1. Сбор доказательств (в том числе проведение экспертиз), подготовка искового заявления, направление документов ответчику и рассмотрение дела в суде займут достаточно много времени.
  2. Решение суда не потеряет свою актуальность, в то же время оно будет служить надлежащим подтверждением установленного факта уничтожения/повреждения имущества и размера понесенного ущерба. А также может служить отдельным основанием для налоговых органов для освобождения от налогообложения недвижимого имущества или безналогового списания активов.
  3. В любом случае вопрос о конфискации имущества России в Украине, а так же и за рубежом будет решен. К примеру, недавно в СМИ была опубликована новость о том, что Генпрокурор США впервые разрешил передачу Украине конфискованных российских активов для восстановления страны и такая передача средств будет не последней.
  4. Какие бы ни были источники происхождения средств на возмещение убытков, в первую очередь получат средства те субъекты хозяйствования, у которых есть решение суда, вступившее в законную силу.

АО «КФ «Доминанта» цель содействовать защите и восстановлению прав и интересов бизнеса, пострадавшего от действий РФ, а потому наши юристы совместно с учеными и международными партнерами подробно изучают вопросы возможности возмещения таких убытков.

Итак, с целью восстановления нарушенных прав и интересов приглашаем к сотрудничеству субъектов хозяйствования чьи активы пострадали в результате преступных действий России.

РАЗОМ ДО ПЕРЕМОГИ!

Оставить комментарий:

Контакты

Выберите город