Контролируемая иностранная компания – налогообложение и отчетность для Украины

Статус контролируемых иностранных компаний. Что попадает?

В соответствии с положениями Налогового кодекса Украины под КИК следует понимать иностранную компанию со статусом юридического лица или БЕЗ статуса юридического лица (фонд, партнерство тоже будет иметь статус КИК), которая отвечает следующим критериям:

• доля, которой налоговый резидент Украины (юридическое или физическое лицо) владеет в такой компании, составляет более 50 %
• доля, которой налоговый резидент Украины (юридическое или физическое лицо) владеет в такой компании, составляет более 10 % (при условии, что суммарно резиденты Украины владеют в такой КИК долей в размере 50 % и более). Для 2022-2023 гг. переходными положениями предусмотрена увеличенная минимальная доля, а именно вместо 10% применяются 25%; или
• налоговый резидент Украины (юридическое или физическое лицо) осуществляет «фактический контроль» за иностранной компанией.

Под «фактическим контролем» можно понимать: предоставление указаний органам управления иностранной компании, ведение переговоров от имени компании и в ее интересах, наличие у лица доверенности на осуществление существенных сделок от имени юридического лица, выдаваемого на срок больше одного года; указание лица в качестве учредителя (бенефициара, фактического выгодоприобретателя) юридического лица. Фактическим контролем может признаваться практически любая связанность с иностранным юридическим лицом, от которого получается прибыль.

лицо (юридическое или физическое), владеющее долей в КИК через юридическое лицо – резидента Украины не будет считаться контролирующим лицом и обязанности по налогообложению скорректированной прибыли контролируемой иностранной компании будут возлагаться на юридическое лицо – резидента Украины через которое осуществляется владение долей в КИК.

Итак, первоочередной задачей является установление того, подпадает ли указанная компания под статус КИК и будет ли считаться налогоплательщик контролером КИК со всеми вытекающими последствиями.

Мировая правоприменительная практика исходит из того, что вы, как участник компании, должны знать свой бизнес, а потому ссылаться на то, что вам не известный резидентный статус других участников не получится. Поэтому рекомендуем позаботиться о формировании доказательной базы в подтверждение несоответствия иностранной компании критериям КИК заранее.

Если же проанализировав свою компанию и деятельность, Вы установили, что она подпадает под определение КИК, то поздравляем – у Вас появился ряд дополнительных обязанностей, а именно:

• представление информации о приобретении контроля над КИК;
• представление отчетности КИК;
• уплата налогов КИК.

Пока Украина держит четкий курс к имплементации международных стандартов и в сфере налогообложения и отчетности. В ноябре 2022 г. Верховная Рада Украины приняла за основу законопроект №8131 от 17.10.2022, предусматривающий внедрение автоматического обмена информацией о финансовых счетах. Поэтому, вероятно, за несколько лет вся информация, которую вы предоставили органам иностранной страны при регистрации компании или при открытии счетов – станет известной и украинским налоговым органам со всеми вытекающими последствиями.

А потому позиция «налоговики не найдут» заведомо проигрышная, ведь вероятно для Украины наконец-то заработает система автоматического обмена информацией по стандартам FATCA и Common Reporting Standard (CRS), согласно которой страны-участницы договорились один раз в год обмениваться налоговой информацией относительно своих резидентов. Ранее планировалось, что первый обмен состоится в 2024 году за 2023 год. Однако данный проект предусматривает перенесение сроков до окончания военного положения. Однако необходимо понимать, что рано или поздно, но налоговики получат сведения о компаниях, владельцами/контролирующими лицами которых являются резиденты Украины и к этому нужно быть готовым.

Следует отметить, что согласно п. 39-2.6.3. НКУ при выявлении фактов и сведений, свидетельствующих о владении физическим или юридическим лицом-резидентом Украины долей в иностранной юр. лицу, любой контролирующий орган, другой орган государственной власти, банк или финансовое учреждение направляет сообщение в Государственную налоговую службу средствами электронной связи не позднее 5 рабочих дней со дня обнаружения указанных фактов, а потому если вы осуществляли какие-либо платежи или показали такую информацию своему банку, вероятным является то, что налоговая уже об этом знает.

Контролируемая иностранная компания (КИК). Обязанность информирования

В соответствии с п. 39-2.5.5 НКУ физ. лицо – резидент Украины или юр. лицо – резидент Украины отправляет в контролирующий орган уведомление о приобретении или прекращении участия в контролируемых иностранных компаниях в течение 60 дней со дня такого приобретения (начала осуществления фактического контроля) или отчуждения (прекращения фактического контроля). Обязанность такого представления действует с начала 2022 г. Форма и порядок такого уведомления установлены приказом Минфина от 22.09.2021 г. № 512.

Следует отметить, что согласно позиции ГНС сообщать о приобретении или прекращении участия в КИК следует только в отношении тех компаний, в которых произошли изменения вашего контроля с 01 января 2022 года. А значит, если вы являетесь владельцем компании, например – в Болгарии, действующей с 2020 года, то подавать уведомления о приобретении вы будете обязаны исключительно в случаях, если будут изменения относительно вашей доли или соответствия компании критериям КИК.

При этом следует напомнить, что пунктом 120.7. НКУ установлен штраф за непредставление контролирующим лицом уведомления о получении доли в КИК в размере 300 прожиточных минимумов для трудоспособного лица. *

*с 01.01.2023 г. размер прожиточного минимума остался не переменным и составляет 2684 грн. а значит размер штрафа соответствует 805 200 грн.

На сегодняшний день это едва ли не самый большой штраф за формальные нарушения в отношении КИК. Однако налоговый комитет ВР декларирует о своих планах его уменьшения, однако до сих пор закон не принят.

Также хочу заметить, что вышеуказанный штраф применяется исключительно за неуведомление. При этом он не может быть применен за нарушение сроков и т.д., а потому, если вы стали владельцем иностранной компании в этом году и не сообщали налоговую о приобретении доли КИК, то рекомендую это осуществить во избежание штрафа в будущем.

Формы уведомления о приобретении (начало осуществления фактического контроля) или отчуждении доли (прекращения фактического контроля) резидентом в иностранном юридическом лице или имущественных прав на долю в активах, доходах или прибыли образования без статуса юридического лица утверждена приказом Минфина от 22.09.2021 г. № 512 и направляется в контролирующий орган по основному месту учета «отчетного» лица.

Контролируемая иностранная компания (КИК) и ликвидация

До 2021 г. действовало правило так называемой безналоговой ликвидации, отчет по которой должен быть подан до мая 2022 г. Однако согласно п. 69-1 Раздела ХХ «Переходные положения» Налогового кодекса Украины выполнить свои обязательства можно будет в течение 6 месяцев с момента прекращения военного положения. Правда, придется доказывать, почему не имели возможности подать отчет раньше.

При этом обратите внимание, что доходы физического лица, полученные от ликвидации КИК осуществленной до конца 2021 г., освобождались от налогообложения НДФЛ, но такой доход будет облагаться военным сбором.

Вышеизложенное следует принять во внимание в том случае, если у вас была ликвидирована компания, а, следовательно, подать соответствующую отчетность, необходимые документы и уплатить военный сбор.

Сроки введения положений о контролируемых иностранных компаниях (КИК) и льготный период

Первым отчетным (налоговым) годом для отчета о КИК является 2022 год, но отчеты о таких компаниях за 2022 год должны быть представлены вместе с декларациями за 2023 год – т.е. до 01 мая 2024 года!

То есть речь уже идет не о сборе первичных данных о владении КИК, а именно налоговой отчетности о скорректированной прибыли иностранной компании за 2022 год, которая должна быть включена в показатели соответствующих деклараций за 2023 год. В то же время штрафные санкции и/или пеня применяться не будут*.

*за что именно не определено, а значит есть надежда, что за какие-либо нарушения в этой части.

Таким образом, владелец КИК каждый год будет предоставлять вместе с годовой декларацией отчет о КИК, по форме согласно приказу Министерства финансов Украины от 25 августа 2022 года № 254.

Освобождение от налогообложения КИК

Скорректированная прибыль КИК не будет объектом налогообложения для контролирующего лица в случае:

• если совокупный доход всех контролируемых иностранных компаний (контролируемых таким лицом) из всех источников по данным финансовой отчетности не превышает эквивалент 2 миллионов евро на конец отчетного периода;
• если КИК является публичной компанией, акции (доли) которой обращаются на признанной фондовой бирже (без ограничения размера дохода);
• КИК является организацией в соответствии с законодательством соответствующей иностранной юрисдикции, которая осуществляет благотворительную деятельность, и не распределяет доходы в пользу участников;
• если между Украиной и иностранной юрисдикцией, в которой зарегистрирована КИК, действует договор об избежание двойного налогообложения за соблюдением хотя бы одного из следующих условий:

1. КИК платит налог на прибыль по эффективной ставке больше, чем действующая ставка в Украине уменьшена на 5 пунктов (т.е. меньше 13%);
2. доля пассивных доходов КИК не более 50% от общей суммы доходов КИК из всех источников (по данному положению следует отметить, что есть случаи, когда даже пассивные доходы будут приравниваться к активным как, например, выполнение существенных функций и использование активов в операциях, что генерируют такие пассивные доходы, поэтому каждая такая ситуация требует дополнительного анализа).

Таким образом, если у вас есть предусмотренные выше обстоятельства, то обязанность подачи отчета у вас останется, но вы освобождаетесь от обязанности рассчитывать скорректированную прибыль КИК, а также у вас не возникнет обязательств по налогообложению дохода.

Налогообложение КИК

Плательщиком налога на прибыль КИК является контролирующее лицо (физическое или юридическое), а, соответственно, в зависимости от статуса контролирующего лица (физическое или юридическое) такая прибыль будет облагаться различными налогами.

Так, для физического лица он будет включаться в состав общего годового налогооблагаемого дохода контролирующего лица в порядке, определенном п. 170.13 НКУ, а для юридического лица увеличивает объект налогообложения налогом на прибыль предприятий контролирующего лица в порядке, определенном в разд. III НКУ.

Объектом налогообложения является часть скорректированной прибыли КИК, пропорциональная доле, которой владеет (контролирует) такое лицо на последний день соответствующего отчетного периода, по которому рассчитывается скорректированная прибыль КИК.

В случае, если контролирующим лицом КИК является физическое лицо, то скорректированная прибыль КИК может быть налогооблагаемая в Украине НДФЛ по ставкам 18%, 9%, а в некоторых отдельных случаях даже – 5% в зависимости от периода отчетности и особенностей распределения (выплаты) прибыли:

• 18% - это базовая ставка налогообложения, которая будет применяться всегда, если отсутствуют основания для применения других ставок (включая случай, когда прибыль КИК не распределялась);
• 9% будет применяться в случаях, когда КИК была распределена прибыль в пользу контролера (по сути ставка на дивиденды) и контролер фактически получил такой доход до момента представления им отчета о КИК. То есть такая прибыль должна быть не только распределена по решению, но и фактически выплачена. Если же выплата была позже, то контролер сначала облагает такой доход по ставке 18%, а на следующий год осуществит перерасчет налога уже с применения ставки 9% и, соответственно, подаст уточняющую декларацию (следует обратить внимание, что право на такую корректировку сохраняется за контролирующей лицом только, если такой доход был получен им до момента окончания второго календарного года, следующего за отчетным).

Также следует помнить, что там, где есть НДФЛ, там сразу возникает и обязательство по уплате военного сбора по ставке 1,5%.

Прибыль КИК, полученная в виде дивидендов от юридических лиц Украины, будет приравниваться к дивидендам контролирующего лица, полученным от украинских юридических лиц с соответствующим обязательством включения его в состав общего налогооблагаемого дохода контролирующего лица (пп. 170.13.3 НКУ). Следовательно, такой доход будет облагаться налогом по ставкам предусмотренным для дивидендов:

• по ставке 5% – в случае если выплату произвела компания плательщик налога на прибыль (кроме институтов совместного инвестирования);
• по ставке 9 % – в случае получения от институтов совместного инвестирования, субъектов хозяйствования, не являющихся плательщиками налога на прибыль.

При этом сумма таких дивидендов должна не учитываться при определении скорректированной прибыли КИК и не подлежит дальнейшему налогообложению при его фактической выплате в пользу контролирующего лица. Таким образом, контролирующее лицо будет разделять и отдельно облагать налогом доходы КИК от дивидендов из Украины и доход полученный КИК из других источников.

Если контролирующим лицом является «украинское» юридическое лицо, то скорректированную прибыль КИК она облагает налогом по базовой ставке 18%.

Сумму налога на прибыль КИК к уплате уменьшают на сумму фактически уплаченного такой КИК по результатам соответствующего отчетного периода корпоративного налога или аналогичного налога, взимаемых согласно законодательству иностранных государств, включая налоги, удержанные у источника выплаты из суммы дохода, полученного КИК (п. 137.9 НКУ).

Санкции

В заключение следует коротко отметить, что законодатель предусмотрел целую систему штрафных санкций за несоблюдение требований по процедуре представления и содержания самой отчетной документации.

В соответствии со ст. 120.7 Налогового кодекса Украины непредставление контролирующим лицом отчета о КИК влечет наложение штрафной санкции в размере 100 размеров прожиточного минимума для трудоспособного лица на 1 января отчетного года.

Этой же нормой предусмотрен штраф 1 размер прожиточного минимума за каждый календарный день неподачи отчета (однако не более 50) за несвоевременное представление отчета о КИК.

За неотражение и заведомое сокрытие сведений о КИК, предусмотренных подпунктами «г» - «с» 39 2.5.3 НКУ по имеющимся КИК можно оплатить 3% от суммы дохода КИК или 25% скорректированной прибыли КИК за соответствующий год, не отраженный в отчете – в зависимости от того, какое из этих значений больше, но не превышает 1000 размеров прожиточного минимума для трудоспособного лица, установленного на 1 января отчетного года.

О штрафе за несообщение контролирующего органа о приобретении доли в контролируемой иностранной компании мы уже писали выше.

Непредставление или представление не в полном объеме контролирующим лицом документации по трансфертному ценообразованию, других копий документов по КИК по запросу – влечет штраф в размере 3% от суммы дохода КИК, по которым не было представлена документация и/или копии первичных документов, но не более 1000 прожиточных минимумов, установленных законом на 1 января налогового (отчетного) года.

Уплата штрафа не освобождает лицо от обязанности подачи отчета о КИК и соответствующих документов в контролирующие органы. А потому, если срок уплаты всех финансовых санкций истек, и в течение следующих 30 календарных дней контролирующее лицо так и не подала отчет о КИК – тогда ей придется оплатить уже по 5 прожиточных минимумов за каждый календарный день неподачи, но не более 300 размеров.

Подытоживая все вышесказанное владельцы иностранных компаний должны:

• проанализировать их на соответствие критериям КИК;
• в случае приобретения их в 2022 году предоставить соответствующее уведомление.

Также целесообразно заблаговременно проанализировать структуру бизнеса, можно оптимизировать ее и уже не торопясь начать готовиться к отчетной компании за 22-23 года. А юристы нашего адвокатского объединения готовы вам в этом помочь.